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Escuelas del derecho natural y positivo

diciembre 14, 2022
Escuelas del derecho natural y positivo

Las leyes de la naturaleza de Hobbes

Según John Austin, que parece ser uno de los protagonistas más destacados de la Teoría del Derecho Positivo, en su libro titulado “La Providencia de la Jurisprudencia Determinada”, definió la ley como “un mandato establecido por un ser superior a seres inferiores y aplicado mediante sanción”.

Según él, el ser superior es soberano. Podemos describir al ser soberano como “El Comandante-No-Mandado”. Así pues, según el derecho positivo, una ley es válida porque la sanciona una persona u órgano al que facultamos para ello. Y dicha ley es vinculante para todos los miembros de la sociedad o del Estado.

Sin embargo, los principios morales básicos son inmutables, y son los siguientes. La idea de que los principios morales básicos validan la ley, la existencia de los Derechos Naturales y la ideología de que la ley o leyes justas obligan en conciencia.

Derecho positivo frente a derecho natural

La palabra “positivismo” se utilizó probablemente por primera vez para llamar la atención sobre la idea de que el derecho es “positivo” o “postulado”, en contraposición a ser “natural” en el sentido de derivado del derecho natural o la moral.

La teoría del mandato de Austin es vulnerable a una serie de críticas. Uno de los problemas es que no parece existir un soberano identificable en las sociedades democráticas. En Estados Unidos, por ejemplo, el poder político último parece pertenecer al pueblo, que elige a los legisladores para que representen sus intereses. Los legisladores elegidos tienen poder para coaccionar comportamientos, pero se les considera servidores del pueblo y no depositarios del poder soberano. La población votante, por otra parte, parece ser depositaria de la autoridad política última, pero carece del poder inmediato para coaccionar el comportamiento. Así, en democracias como la de Estados Unidos, la autoridad política última y el poder de coaccionar el comportamiento parecen residir en entidades diferentes.

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Pero lo que en última instancia distingue a las sociedades con sistemas jurídicos completos de las que sólo tienen formas rudimentarias o primitivas de derecho es que las primeras tienen, además de normas primarias de primer orden, metarreglas secundarias que tienen como objeto las propias normas primarias:

Significado de la ley natural

A los seres humanos no se nos enseña la ley natural en sí, sino que la “descubrimos” eligiendo sistemáticamente el bien en lugar del mal. Algunas escuelas de pensamiento creen que la ley natural se transmite a los seres humanos a través de una presencia divina.

La teoría de la ley natural cree que nuestras leyes civiles deben basarse en la moralidad, la ética y lo que es inherentemente correcto. Esto contrasta con lo que se denomina “derecho positivo” o “derecho hecho por el hombre”, que se define por la ley y el derecho consuetudinario y puede o no reflejar la ley natural.

Abundan los ejemplos de ley natural, pero filósofos y teólogos a lo largo de la historia han diferido en sus interpretaciones de esta doctrina. En teoría, los preceptos de la ley natural deberían ser constantes a lo largo del tiempo y en todo el mundo porque la ley natural se basa en la naturaleza humana, no en la cultura o las costumbres.

Cuando un niño exclama entre lágrimas: “No es justo [que]…” o cuando vemos un documental sobre el sufrimiento de la guerra, sentimos dolor porque nos recuerdan los horrores de la maldad humana. Y al hacerlo, también estamos aportando pruebas de la existencia de la ley natural. Un ejemplo bien aceptado de ley natural en nuestra sociedad es que está mal que una persona mate a otra.

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Ejemplos de derecho natural

Las leyes positivas (latín: ius positum) son leyes creadas por el hombre que obligan o especifican una acción. El derecho positivo también describe el establecimiento de derechos específicos para un individuo o grupo. Etimológicamente, el nombre deriva del verbo to posit.

El concepto de derecho positivo es distinto del de “derecho natural”, que comprende los derechos inherentes, conferidos no por un acto legislativo sino por “Dios, la naturaleza o la razón”[1] El derecho positivo también se describe como el derecho que se aplica en un momento determinado (presente o pasado) y en un lugar determinado, compuesto por el derecho estatutario y la jurisprudencia en la medida en que sea vinculante. Más concretamente, el derecho positivo puede caracterizarse como “el derecho real y específicamente promulgado o adoptado por la autoridad competente para el gobierno de una sociedad jurídica organizada”[2].

Tomás de Aquino confundió la ley hecha por el hombre (lex humana) y la ley positiva (lex posita o ius positivum)[3][4][5] Sin embargo, existe una sutil distinción entre ambas. Mientras que la ley hecha por el hombre considera la ley desde la posición de sus orígenes (es decir, quién fue el que la propuso), la ley positiva considera la ley desde la posición de su legitimidad. El derecho positivo es derecho por la voluntad de quien lo ha hecho, por lo que puede haber tanto derecho positivo divino como derecho positivo hecho por el hombre. La teoría del Derecho positivo parte de los poderes que lo han promulgado. Este tipo de derecho es necesario ya que es creado por el hombre o promulgado por el Estado para proteger los derechos de los individuos, de los gobernados, para resolver disputas civiles y, por último, para mantener el orden y la seguridad en la sociedad. Más literalmente traducido, lex posita es ley posita en lugar de ley positiva[3]. En la Summa contra Gentiles el propio Tomás escribe sobre la ley positiva divina donde dice “Si autem lex sit divinitus posita, auctoritate divina dispensatio fieri potest (si la ley es divinamente dada, la dispensación puede ser concedida por la autoridad divina)”[6] y “Lex autem a Deo posita est (Pero la Ley fue establecida por Dios)”[7]. [7] Martín Lutero también reconoció la idea de la ley positiva divina, al igual que Juan de Torquemada[8].

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